<\/p>\n
Carta enviada por Xnet a las autoridades de la Comisi\u00f3n Europea y a la Delegaci\u00f3n Permanente de Espa\u00f1a en Europa:<\/p>\n
Les escribimos en relaci\u00f3n con la traducci\u00f3n espa\u00f1ola publicada en el Diario Oficial de la Uni\u00f3n Europea el pasado 23 de octubre de 2019 de la Directiva (UE) 2019\/1937 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 23 de octubre de 2019 relativa a la protecci\u00f3n de las personas que informen sobre infracciones del Derecho de la Uni\u00f3n.<\/p>\n
Consideramos que es necesaria una rectificaci\u00f3n de la misma porque la actual terminolog\u00eda desvirtuar\u00eda su transposici\u00f3n en el ordenamiento jur\u00eddico espa\u00f1ol.<\/p>\n
La utilizaci\u00f3n de los t\u00e9rminos \u201cdenunciante\u201d y \u201cdenuncia\u201d para referirse a lo que en la versi\u00f3n en ingl\u00e9s se menciona como \u201cwhistleblower\u201d o \u201creporting person\u201d y \u201creport\u201d en el contexto jur\u00eddico espa\u00f1ol puede crear un grave agravio comparativo respecto al resto de pa\u00edses para su despliegue, adem\u00e1s de crear una excepcionalidad para Espa\u00f1a al ser el \u00fanico pa\u00eds en el que se use un termino que ya tiene otra funci\u00f3n en su ordenamiento.<\/p>\n
En efecto, dicho t\u00e9rmino puede suscitar confusi\u00f3n respecto a las distintas normas a aplicar, obligaciones y efectos que las mismas prev\u00e9n, colisionando con lo establecido en la Directiva.<\/p>\n
El t\u00e9rmino \u201cdenunciante\u201d, definido en las normas procesales actuales implica las siguientes formalidades que coliden con lo establecido por la Directiva:
\n <\/p>\n
1) Obligatoriedad de denunciar.<\/span><\/p>\n El concepto de denunciante podr\u00eda generar conflicto con lo previsto en la Directiva, imponiendo la obligatoriedad de \u201cdenunciar\u201d, cuando en la mayor\u00eda de los casos, no es lo m\u00e1s conveniente para resolver el problema planteado.<\/p>\n Real Decreto de 14 de septiembre de 1882 por el que se aprueba la Ley de Enjuiciamiento Criminal:<\/p>\n \u2022 Art\u00edculo 259. \u2022 Art\u00edculo 262. \u2022 Art\u00edculo 264. El hecho de denunciar tampoco es conveniente en muchos casos para garantizar la seguridad de qui\u00e9n est\u00e1 dando a conocer el hecho. En este sentido, la misma Directiva observa que la soluci\u00f3n a conflictos entre trabajadores, por ejemplo, puede canalizarse por otros procedimientos disponibles. 2) Obligatoriedad de denunciar ante ciertas instituciones o autoridades concretas.<\/span><\/p>\n Tanto las normas procesales penales como administrativas imponen denunciar de forma obligatoria ante autoridades, \u00f3rganos o instituciones espec\u00edficos.<\/p>\n Real Decreto de 14 de septiembre de 1882 por el que se aprueba la Ley de Enjuiciamiento Criminal:<\/p>\n \u2022 Art\u00edculo 259. \u2022 Art\u00edculo 262. \u2022 Art\u00edculo 264. Ley 39\/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Com\u00fan de las Administraciones P\u00fablicas:<\/p>\n \u2022 Art\u00edculo 62. Inicio del procedimiento por denuncia. Este hecho excluye la posibilidad de utilizar canales internos existentes en las empresas u otros canales, como el aviso a superiores u otros, y limita la libertad establecida en la Directiva para que los alertadores elijan el canal o canales que consideren adecuados seg\u00fan sus circunstancias individuales. 3) Obligatoriedad de proporcionar la firma e identidad del denunciante.<\/span><\/p>\n Tanto en el \u00e1mbito administrativo como penal se exige que la persona se identifique, adem\u00e1s de firmar la denuncia en el \u00e1mbito penal.<\/p>\n Real Decreto de 14 de septiembre de 1882 por el que se aprueba la Ley de Enjuiciamiento Criminal:<\/p>\n \u2022 Art\u00edculo 266. \u2022 Art\u00edculo 267. \u2022 Art\u00edculo 268. \u2022 Art\u00edculo 269. Ley 39\/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Com\u00fan de las Administraciones P\u00fablicas:<\/p>\n \u2022 Art\u00edculo 62. Inicio del procedimiento por denuncia. Este hecho contradice el anonimato permitido por la Directiva con el objetivo de proteger a los alertadores.<\/p>\n En el ordenamiento jur\u00eddico espa\u00f1ol ya se admiten las alertas an\u00f3nimas, concretamente en las materias de protecci\u00f3n de datos personales y prevenci\u00f3n de blanqueo de capitales, pero no se han establecido mecanismos jur\u00eddicos concretos para garantizar esta posibilidad.<\/p>\n Ley Org\u00e1nica 3\/2018, de 5 de diciembre, de Protecci\u00f3n de Datos Personales y garant\u00eda de los derechos digitales:<\/p>\n \u2022 Art\u00edculo 24. Sistemas de informaci\u00f3n de denuncias internas. Ley 10\/2010, de 28 de abril, de prevenci\u00f3n del blanqueo de capitales y de la financiaci\u00f3n del terrorismo:<\/p>\n \u2022 Art\u00edculo 26 bis. Procedimientos internos de comunicaci\u00f3n de potenciales incumplimientos. Aunque ya hay instituciones p\u00fablicas que de facto ya reciben informaci\u00f3n an\u00f3nima, la transposici\u00f3n de la Directiva debe servir para garantizar la legalidad de esta posibilidad y el uso del t\u00e9rmino \u201cdenunciante\u201d compromete esta oportunidad. 4) \u00c1mbito de aplicaci\u00f3n material restrictivo.<\/span><\/p>\n La definici\u00f3n de denunciante prevista en el ordenamiento actual limita el \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n material previsto por la Directiva.<\/p>\n Real Decreto de 14 de septiembre de 1882 por el que se aprueba la Ley de Enjuiciamiento Criminal:<\/p>\n \u2022 Art\u00edculo 259. \u2022 Art\u00edculo 262. \u2022 Art\u00edculo 264. El \u00e1mbito material de aplicaci\u00f3n de la Directiva no se limita a delitos p\u00fablicos o semi-p\u00fablicos sino que quiere ir m\u00e1s all\u00e1, permitiendo alertar sobre irregularidades, malas pr\u00e1cticas, abusos, u otros actos u omisiones que no son formalmente ilegales pero que consiguen frustrar el objetivo o prop\u00f3sito de la legislaci\u00f3n y que afecten al inter\u00e9s p\u00fablico.<\/p>\n \u2022 Art\u00edculo 5. Adem\u00e1s, permite que los Estados Miembros extiendan el \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n a nivel nacional.<\/p>\n \u2022 Considerando (104) As\u00ed, la remisi\u00f3n a la definici\u00f3n jur\u00eddica de denunciante limitar\u00eda la aplicaci\u00f3n de la Directiva en el \u00e1mbito nacional, contradiciendo su intenci\u00f3n principal de proteger a los alertadores sea cual sea la infracci\u00f3n de la que alerten.<\/p>\n Ya se han tomado algunas precauciones en el \u00e1mbito nacional para evitar los efectos del uso del t\u00e9rmino \u201cdenunciante\u201d.<\/span> En las leyes de protecci\u00f3n de datos y prevenci\u00f3n de blanqueo de capitales puede observarse como se excluye la palabra \u201cdenuncia\u201d o \u201cdenunciante\u201d y se opta por otros t\u00e9rminos como \u201cmecanismos de comunicaci\u00f3n\u201d o \u201cinformaci\u00f3n\u201d para permitir que estas comunicaciones se realicen de forma an\u00f3nima. Tambi\u00e9n encontramos jurisprudencia espa\u00f1ola d\u00f3nde se menciona el t\u00e9rmino de \u201cwhistleblower\u201d para remarcar su \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n m\u00e1s amplio para la denuncia de actuaciones irregulares, fraudulentas, abusivas o de mala gesti\u00f3n, y as\u00ed diferenciar el alertador del \u201cdenunciante\u201d. Finalmente, debe hacerse constar que el t\u00e9rmino \u201calertador\u201d ya se ha utilizado ordenamiento jur\u00eddico espa\u00f1ol con anterioridad, public\u00e1ndose en el BOE de 30 de noviembre de 2018.<\/p>\n El t\u00e9rmino \u201cdenunciante\u201d podr\u00eda resultar en la inefectividad de la legislaci\u00f3n, teniendo en cuenta que se trata de una palabra que desde una perspectiva social y cultural tiene connotaciones peyorativas. 5) Agravio respecto a los dem\u00e1s Estados miembros.<\/span><\/p>\n En otras traducciones de la Directiva se utilizan t\u00e9rminos amplios que mantienen la neutralidad jur\u00eddica necesaria para respetar las disposiciones de la Directiva y que no conllevan las implicaciones jur\u00eddicas ni las connotaciones negativas que encontramos en la traducci\u00f3n espa\u00f1ola. <\/p>\n En la versi\u00f3n inglesa, se utilizan los t\u00e9rminos \u201cwhistleblower\u201d y \u201creporting person\u201d. El termino \u201creport\u201d no conlleva las consecuencias jur\u00eddicas que s\u00ed comporta el uso del termino \u201cdenuncia\u201d. Por ejemplo, cuando una persona reporta informaci\u00f3n, la misma no tiene por qu\u00e9 constituir un il\u00edcito penal, pudiendo tratarse de infracciones administrativas y civiles, y la \u201creporting person\u201d puede no revelar su identidad. Por lo tanto, el uso de estos t\u00e9rminos respeta la letra y el esp\u00edritu de la Directiva que prev\u00e9 estas posibilidades. Debe encontrarse y utilizarse un t\u00e9rmino con la misma neutralidad que \u201creport\u201d en ingl\u00e9s que deje abiertas estas posibilidades de informar sobre irregularidades sin necesidad de identificarse y que no se trate de il\u00edcitos penales. No encontrar este t\u00e9rmino reduce autom\u00e1ticamente el \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n y protecci\u00f3n de la ley, causando un grave perjuicio para su correcta transposici\u00f3n.<\/p>\n Utilizar el t\u00e9rmino \u201cdenunciante\u201d equivaldr\u00eda a que en la versi\u00f3n francesa en lugar de utilizar los t\u00e9rminos \u201csignalement\u201d y \u201clanceur d\u2019alerte\u201d se hubiese utilizado el t\u00e9rmino \u201cplainte\u201d. En el mismo sentido, equivaldr\u00eda que en la versi\u00f3n italiana se hubiese utilizado el t\u00e9rmino \u201cdenuncia\u201d en lugar de utilizar los t\u00e9rminos \u201cpersona segnalante\u201d o \u201cinformatori\u201d. Esto habr\u00eda modificado gravemente el sentido y objetivo de la ley nacional, como pasa en el caso de la versi\u00f3n espa\u00f1ola.<\/p>\n As\u00ed, utilizar los t\u00e9rminos \u201calertador\u201d, \u201calerta\u201d y \u201ccanales de alerta\u201d mantendr\u00eda la esencia de la normativa para favorecer la protecci\u00f3n de los alertadores en el \u00e1mbito nacional, sin reducir el nivel de protecci\u00f3n buscado por la directiva incluso con anterioridad a la transposici\u00f3n nacional.<\/p>\n Utilizamos el t\u00e9rmino \u201calertadores\u201d y \u201calerta\u201d por similitud con la traducci\u00f3n francesa \u201clanceurs d\u2019alerte\u201d y porque se est\u00e1 difundiendo en Espa\u00f1a. Sin embargo, no vemos inconveniente a que se use otro t\u00e9rmino siempre y cuando no comporte connotaciones ya existentes<\/span> en el ordenamiento jur\u00eddico espa\u00f1ol.<\/p>\n Quisi\u00e9ramos que este problema objetivo pudiera solucionarse \u00e1gilmente sin necesidad de que trascienda, m\u00e1s grande y conflictivo. Por esto estamos a vuestra disposici\u00f3n en todo momento para lo que consider\u00e9is.<\/p>\n A la espera de su respuesta, reciba un cordial saludo,<\/p>\n Simona Levi por parte del proyecto Xnet Xnet<\/strong> (2008) es un proyecto activista especializado que trabaja en la renovaci\u00f3n democr\u00e1tica en la era digital y contra la corrupci\u00f3n, pionero en Espa\u00f1a en la apertura de canales de alerta en ONGs e instituciones p\u00fablicas y ha publicado y llevado a cabo importante caso contra la corrupci\u00f3n sist\u00e9mica como el caso de las tarjetas black que ha llevado a prisi\u00f3n el exministro de econom\u00eda Rodrigo Rato y otros 14 pol\u00edticos m\u00e1s. Miembro de Whistleblowing International Network (WIN), ha aportado enmiendas fundamentales a la Directiva Europea 2019\/1937 del Parlamento Europeo y del Consejo de 23 de octubre de 2019 relativa a la protecci\u00f3n de las personas que informen sobre infracciones del Derecho de la Uni\u00f3n y trabaja en la transposici\u00f3n de la misma en el ordenamiento jur\u00eddico espa\u00f1ol. Adem\u00e1s, ha trabajado activamente con alertadores para su protecci\u00f3n. 1 – https:\/\/eur-lex.europa.eu\/legal-content\/ES\/TXT\/PDF\/?uri=CELEX:32019L1937&from=EN<\/a> <\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":" .@X_net_ denuncia que la traducci\u00f3n de la Directiva Europea para defender los #alertadores #whistleblowers y #denunciantes de corrupci\u00f3n desactiva su funci\u00f3n en la transposici\u00f3n al ordenamiento jur\u00eddico espa\u00f1ol<\/p>\n","protected":false},"author":15,"featured_media":14365,"comment_status":"closed","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[52],"tags":[],"class_list":["post-17779","post","type-post","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-blog","ejes-anticorrupcion","servicios-recomendaciones-de-politicas"],"yoast_head":"\n
\n\u201cEl que presenciare la perpetraci\u00f3n de cualquier delito p\u00fablico est\u00e1 obligado a ponerlo inmediatamente en conocimiento (\u2026)\u201d<\/p>\n
\n\u201cLos que por raz\u00f3n de sus cargos, profesiones u oficios tuvieren noticia de alg\u00fan delito p\u00fablico, estar\u00e1n obligados a denunciarlo inmediatamente (\u2026)\u201d<\/p>\n
\n\u201cEl que por cualquier medio diferente de los mencionados tuviere conocimiento de la perpetraci\u00f3n de alg\u00fan delito de los que deben perseguirse de oficio, deber\u00e1 denunciarlo (\u2026)\u201d<\/em><\/p>\n
\n <\/p>\n
\n\u201c(\u2026) est\u00e1 obligado a ponerlo inmediatamente en conocimiento del Juez de instrucci\u00f3n, de paz, comarcal o municipal o funcionario fiscal m\u00e1s pr\u00f3ximo al sitio en que se hallare, (\u2026)\u201d<\/p>\n
\n\u201c(\u2026) estar\u00e1n obligados a denunciarlo inmediatamente al Ministerio fiscal, al Tribunal competente, al Juez de instrucci\u00f3n y, en su defecto, al municipal o al funcionario de polic\u00eda m\u00e1s pr\u00f3ximo al sitio si se tratare de un delito flagrante.\u201d<\/p>\n
\n\u201c(\u2026) deber\u00e1 denunciarlo al Ministerio Fiscal, al Tribunal competente o al Juez de instrucci\u00f3n o municipal, o funcionario de polic\u00eda, (\u2026)\u201d<\/p>\n
\n\u201c1. Se entiende por denuncia, el acto por el que cualquier persona, en cumplimiento o no de una obligaci\u00f3n legal, pone en conocimiento de un \u00f3rgano administrativo la existencia de un determinado hecho que pudiera justificar la iniciaci\u00f3n de oficio de un procedimiento administrativo. (\u2026)\u201d<\/em><\/p>\n
\n <\/p>\n
\n\u201cLa denuncia que se hiciere por escrito deber\u00e1 estar firmada por el denunciador; y si no pudiere hacerlo, por otra persona a su ruego. La autoridad o funcionario que la recibiere rubricar\u00e1 y sellar\u00e1 todas las hojas a presencia del que la presentare, quien podr\u00e1 tambi\u00e9n rubricarla por s\u00ed o por medio de otra persona a su ruego.\u201d<\/p>\n
\n\u201cCuando la denuncia sea verbal, se extender\u00e1 un acta por la autoridad o funcionario que la recibiere, en la que, en forma de declaraci\u00f3n, se expresar\u00e1n cuantas noticias tenga el denunciante relativas al hecho denunciado y a sus circunstancias, firm\u00e1ndola ambos a continuaci\u00f3n. Si el denunciante no pudiere firmar, lo har\u00e1 otra persona a su ruego.\u201d<\/p>\n
\n\u201cEl Juez, Tribunal, autoridad o funcionario que recibieren una denuncia verbal o escrita har\u00e1n constar por la c\u00e9dula personal o por otros medios que reputen suficientes, la identidad de la persona del denunciador.
\nSi \u00e9ste lo exigiere, le dar\u00e1n un resguardo de haber formalizado la denuncia.\u201d<\/p>\n
\n\u201cFormalizada que sea la denuncia, se proceder\u00e1 o mandar\u00e1 proceder inmediatamente por el Juez o funcionario a quien se hiciese a la comprobaci\u00f3n del hecho denunciado, salvo que \u00e9ste no revistiere car\u00e1cter de delito, o que la denuncia fuere manifiestamente falsa. En cualquiera de estos dos casos, el Tribunal o funcionario se abstendr\u00e1n de todo procedimiento, sin perjuicio de la responsabilidad en que incurran si desestimasen aqu\u00e9lla indebidamente.\u201d<\/p>\n
\n\u201c(\u2026) 2. Las denuncias deber\u00e1n expresar la identidad de la persona o personas que las presentan y el relato de los hechos que se ponen en conocimiento de la Administraci\u00f3n. Cuando dichos hechos pudieran constituir una infracci\u00f3n administrativa, recoger\u00e1n la fecha de su comisi\u00f3n y, cuando sea posible, la identificaci\u00f3n de los presuntos responsables. (\u2026)\u201d<\/em><\/p>\n
\n\u201c1. Ser\u00e1 l\u00edcita la creaci\u00f3n y mantenimiento de sistemas de informaci\u00f3n a trav\u00e9s de los cuales pueda ponerse en conocimiento de una entidad de Derecho privado, incluso an\u00f3nimamente, la comisi\u00f3n en el seno de la misma o en la actuaci\u00f3n de terceros que contratasen con ella, de actos o conductas que pudieran resultar contrarios a la normativa general o sectorial que le fuera aplicable. Los empleados y terceros deber\u00e1n ser informados acerca de la existencia de estos sistemas de informaci\u00f3n. (\u2026)\u201d<\/p>\n
\n\u201c1. Los sujetos obligados establecer\u00e1n procedimientos internos para que sus empleados, directivos o agentes puedan comunicar, incluso an\u00f3nimamente, informaci\u00f3n relevante sobre posibles incumplimientos de esta ley, su normativa de desarrollo o las pol\u00edticas y procedimientos implantados para darles cumplimiento, cometidos en el seno del sujeto obligado. (\u2026)\u201d<\/em><\/p>\n
\n <\/p>\n
\n\u201cEl que presenciare la perpetraci\u00f3n de cualquier delito p\u00fablico est\u00e1 obligado a ponerlo inmediatamente en conocimiento (\u2026)\u201d<\/p>\n
\n\u201cLos que por raz\u00f3n de sus cargos, profesiones u oficios tuvieren noticia de alg\u00fan delito p\u00fablico, estar\u00e1n obligados a denunciarlo inmediatamente (\u2026)\u201d<\/p>\n
\n\u201cEl que por cualquier medio diferente de los mencionados tuviere conocimiento de la perpetraci\u00f3n de alg\u00fan delito de los que deben perseguirse de oficio, deber\u00e1 denunciarlo (\u2026)\u201d<\/em><\/p>\n
\n\u201c(\u2026) 1) \u00abinfracciones\u00bb: las acciones u o misiones que:
\ni) sean il\u00edcitas y est\u00e9n relacionadas con los actos y \u00e1mbitos de actuaci\u00f3n de la Uni\u00f3n que entren dentro del \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n material del art\u00edculo 2, o
\nii) desvirt\u00faen el objeto o la finalidad de las normas establecidas en los actos y \u00e1mbitos de actuaci\u00f3n de la Uni\u00f3n que entren dentro del \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n material del art\u00edculo 2; (\u2026)\u201d<\/em><\/p>\n
\n\u201cLa presente Directiva establece normas m\u00ednimas y debe ser posible para los Estados miembros introducir o mantener disposiciones que sean m\u00e1s favorables para el denunciante, siempre que dichas disposiciones no interfieran con las medidas para la protecci\u00f3n de las personas afectadas. La transposici\u00f3n de la presente Directiva no debe, en ninguna circunstancia, proporcionar una justificaci\u00f3n para la disminuci\u00f3n del nivel de protecci\u00f3n de que ya gozan los denunciantes en virtud del Derecho nacional en sus \u00e1mbitos de aplicaci\u00f3n.\u201d<\/em><\/p>\n
\n <\/p>\n
\n <\/p>\n
\n <\/p>\n
\n2 – https:\/\/eur-lex.europa.eu\/legal-content\/EN\/TXT\/PDF\/?uri=CELEX:32019L1937&from=EN<\/a>
\n3 – https:\/\/eur-lex.europa.eu\/legal-content\/FR\/TXT\/PDF\/?uri=CELEX:32019L1937&from=EN<\/a>
\n4 – https:\/\/eur-lex.europa.eu\/legal-content\/IT\/TXT\/PDF\/?uri=CELEX:32019L1937&from=EN<\/a><\/p>\n